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Boletín Schultze & Braun Actu @ te Alemania 8 septiembre 2017

Publicado el 15/9/2017

Tribunal Federal de Justicia (BGH): En principio, la lex fori concursus determina si una pensión extranjera está sujeta a embargo
 
El Tribunal Federal de Justicia de Alemania ha declarado recientemente (BGH, sentencia del 20.7.2017 - IX ZB 63/16) que el alcance de la masa de la insolvencia está determinado por la lex fori concursus y que esto también se aplica a los ingresos del trabajo ya los ingresos por pensiones . En consecuencia, la medida en que la protección contra la ejecución puede impedir la vinculación de la masa de la insolvencia es sustancialmente competencia de la legislación del Estado en el que se incoa el procedimiento
.

I. Hechos del caso
El deudor de la insolvencia, que reside en Alemania, y respecto de cuyos activos se inició un procedimiento de insolvencia en Alemania, recibió una pensión de jubilación ordinaria de Suiza y una pensión de jubilación en Alemania. El administrador de la insolvencia había solicitado que se agregaran las dos pensiones. El tribunal de la insolvencia concedió esta solicitud a condición de que el importe de base exento de embargo se dedujera en primer lugar de la pensión suiza. La parte alemana responsable de la pensión presentó una apelación inmediata y un recurso de casación (artículo 574 (I), frase 1, 2), del Código de Procedimiento Civil [ZPO]).

Con respecto a la cuestión de la agregación de las dos pensiones, el tribunal de la insolvencia se remitió a la sentencia 1 del artículo 36 (IV) ya la segunda frase del inciso I del Código Insolvencia Alemán, InsO, y al artículo 850a (2a) ZPO. El tribunal de apelación también declaró que el artículo 850e ZPO debe atribuirse al régimen de la insolvencia, aunque se estipula en el Código de Procedimiento Civil y que el régimen de la insolvencia debe aplicarse mediante la remisión en virtud del artículo 36 InsO. Por otra parte, la ejecución en Suiza no sería necesaria en este caso, ya que el importe adjunto se deduciría del derecho a pensión en Alemania.

II. Evaluación jurídica
El recurso de casación ante el Tribunal Federal de Justicia de Alemania de conformidad con el artículo 574 ZPO era admisible pero no prosperó. El Tribunal Federal de Justicia confirmó las decisiones de los dos tribunales inferiores. La agregación estaba permitida siempre que los pagos en efectivo corrientes fueran susceptibles de embargo (artículo 850e (2) y (2a) ZPO).

Si bien la pensión suiza local no podía ser impuesta de conformidad con el artículo 92 (I) (9a) de la Ley federal de cobro y cobro de deudas federales (SchkG), en caso de que se iniciara un procedimiento de insolvencia en Alemania, y no las disposiciones pertinentes del estado de ejecución, es decir, Suiza.

El Tribunal Federal de Justicia declara que, de conformidad con el artículo 335 InsO y el artículo 4 del Reglamento Europeo de Insolvencia, EIR (antigua versión) (artículo 7 del nuevo EIR 848/2015), la ley del Estado en que se inició el procedimiento es aplicable a el procedimiento de insolvencia. Podrán consultarse ejemplos adecuados para facilitar la interpretación en la lista del artículo 4 de la EIR (versión antigua). Sin embargo, el Reglamento no dice nada acerca de las disposiciones sobre la protección contra el embargo. La División de Apelaciones declara la inconsistencia de la jurisprudencia y la literatura sobre este punto y decide que el estatuto de insolvencia es aplicable.

El tribunal describe detalladamente una situación en la que en las respectivas leyes sustantivas extranjeras el alcance de la incautación y la protección contra la vinculación y los mecanismos para satisfacer a los acreedores están diseñados de manera diferente pero alineados entre sí. De acuerdo con las declaraciones del Tribunal Federal de Justicia, la protección contra el embargo individual, de conformidad con la ley de imposición obligatoria individual, podría dar lugar, en el marco del procedimiento de insolvencia, a las omisiones en materia de protección del deudor o incluso de protección de los acreedores . En consecuencia, el tribunal llega a la conclusión evaluativa de que la aplicación del derecho sustantivo alemán a la protección contra la embargo garantiza la protección consistente del deudor y, al mismo tiempo, permite a los acreedores acceder a la parte no protegida de los activos del deudor.

Aunque la división de apelación no reconoce explícitamente el conflicto con la soberanía de la ley del Estado de ejecución, no obstante, no desea negar la aplicabilidad objetivamente sustantiva de la lex fori concursus por este motivo.

No obstante, en el presente caso la ejecución no es pertinente, ya que la inclusión de la pensión suiza es, en cualquier caso, sólo un valor de cálculo y, en cualquier caso, la pensión suiza se asigna al importe de base exento de embargo.

III. Comentarios
Incluso si la conclusión aquí es comprensible y, aparentemente, sigue un enfoque práctico, sus motivos son menos fáciles de entender.

La Corte Federal de Justicia establece que aún no ha abordado la combinación de hechos que se encuentran aquí. La situación muy similar en la sentencia de 20 de diciembre de 2012 (BGH IX ZR 130/10) se refería a un deudor tercero en Alemania y, por lo tanto, no era decisivo si un establecimiento independiente de las disposiciones relativas a la aptitud, además de las de insolvencia para determinar la masa de la insolvencia. No obstante, en esta sentencia de 2012 el Tribunal Federal de Justicia había hecho declaraciones al respecto y había constatado que en el ámbito de la aplicación obligatoria se aplicaba el principio de territorialidad porque era necesario recurrir al uso de la fuerza por el Estado. Por lo tanto, la cuestión del alcance de la protección contra el embargo se determinó de conformidad con la ley del Estado de ejecución.

Lamentablemente, en la decisión en el presente asunto, la sala de apelación no abordó adecuadamente la sentencia de 2012 y sus fundamentos. Si bien el órgano jurisdiccional admite directamente las dificultades prácticas con su nueva decisión, ya que un embargo en el extranjero sólo es posible de conformidad con las disposiciones aplicables en el estado de ejecución, ello no sería contrario al régimen de la insolvencia en lo que se refiere al alcance de la la insolvencia y la cuestión de la posibilidad de embargo. En última instancia, el Tribunal Federal de Justicia exhorta al administrador de la insolvencia ya los terceros deudores a que cooperen entre sí.

El argumento de que de otro modo sería necesario examinar la ley del estado específico de ejecución es probablemente algo irreal. En la era de la EIR y el derecho internacional de la insolvencia, las disposiciones de conflicto de leyes en diferentes formas no son una excepción. Los administradores de la insolvencia deben simplemente ser capaces de lidiar con ellos.

En el presente caso, la división judicial se refiere al deudor, que es residente en Alemania y debe ser protegido por las disposiciones de protección de embargo de este país. Los deudores en situación de insolvencia que se trasladen al extranjero durante un procedimiento de insolvencia debido a una oferta de trabajo y tengan mayores gastos de subsistencia allí (como es el caso, por ejemplo, en Suiza) que en Alemania difícilmente podrán resistir a la tasa alemana de ingresos protegidos.

Por lo tanto, es previsible que el tribunal tenga que ocuparse nuevamente de este tema en el futuro.

Dr. Annerose Tashiro, Abogado calificado alemán (Rechtsanwältin), (Abogado Europeo Registrado)

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