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Boletín Schultze & Braun Actu @ te Europa 23 de noviembre de 2016

Publicado el 24/11/2016

Propuesta de directiva sobre un procedimiento de reestructuración previo a la insolvencia
 
Ayer, la Comisión Europea publicó una propuesta de directiva sobre procedimientos de reestructuración previa a la insolvencia (et al.), Véase el doc. COM (2016) 723 final. En la propuesta, la Comisión pone en práctica su iniciativa introducida por primera vez en la recomendación de 12 de marzo de 2014 y reafirmada en el "Plan de acción para la construcción de una Unión de mercados de capitales" de 30 de septiembre de 2015.

Con el fin de preservar los valores en materia de insolvencia, la directiva propuesta garantizará normas mínimas en toda Europa para los llamados procedimientos de reestructuración preventiva y para el pago de la deuda de los empresarios honestos pero sobreendeudados. En Alemania, la introducción de un procedimiento de reestructuración previo a la insolvencia modificaría considerablemente la actual legislación en materia de insolvencia.

La presentación de la propuesta al Parlamento Europeo y al Consejo es el primer paso del procedimiento legislativo ordinario de la UE. El Parlamento Europeo procede a una «primera lectura» de la propuesta de la Comisión y la adopta o modifica. Después de esto, el Consejo también lleva a cabo una "primera lectura" mediante la cual puede aceptar o modificar la posición del Parlamento desde su primera lectura. Si el Consejo acepta la posición del Parlamento, adopta el acto legislativo. No obstante, si el Consejo propone enmiendas, las enmiendas se devolverán para una segunda lectura en el Parlamento (y, en su caso, una segunda lectura en el Consejo). Este proceso puede durar fácilmente un año o más. La propuesta prevé en el art. 34 párr. 1 que los Estados miembros deben aplicar la Directiva en el Derecho nacional en un plazo de dos años a partir de su entrada en vigor (veinte días después de la publicación).

La propuesta es en parte similar a, y va en parte más allá de la recomendación de 2014. A continuación se presenta una lista de las principales características especialmente del procedimiento de reestructuración preventiva propuesto:

• El procedimiento de reestructuración exige que el deudor se encuentre en dificultades financieras y que exista riesgo de insolvencia, el art. 4 párr. 1.

• Durante el proceso de reestructuración, el deudor podrá beneficiarse de una suspensión de las acciones de ejecución individuales por un período de hasta cuatro meses y en determinadas condiciones hasta un máximo de 12 meses, Art. 6.

• Durante la suspensión de las acciones de ejecución individuales, se suspende la posible obligación del deudor de presentar una solicitud de insolvencia; Ningún procedimiento de insolvencia puede ser abierto a petición de un acreedor durante una estancia general que cubra a todos los acreedores, el art. 7 párr. 1/2. Pueden aplicarse excepciones en caso de falta de liquidez. En tal caso, el procedimiento de reestructuración sólo finalizará después de que un tribunal haya decidido si las perspectivas de una reestructuración satisfactoria durante la suspensión de las acciones de ejecución individuales justifican aplazar la apertura del procedimiento de insolvencia. 7 párr. 3.

• El deudor permanecerá en control de sus activos y de la operación de su negocio. Art. 5 párr. 1. No obstante, entre otras cosas, en caso de suspensión general de las acciones de ejecución individuales, un tribunal podrá nombrar a un reestructurador, art. 5 párr. 3. El profesional de la reestructuración podrá asistir como mediador en las negociaciones con los acreedores, podrá, como fideicomisario, supervisar las actividades del deudor o se le podrá conceder un control parcial sobre los bienes o asuntos del deudor. 2 párr. 15.

• Un plan de reestructuración es obligatorio. Un plan de reestructuración aprobado por la mayoría de los acreedores que afecta a los derechos de los acreedores disidentes se convierte en obligatorio para todos los acreedores cuando un tribunal confirma el plan, el art. 9/10.

• Cuando no se alcanza una mayoría en una o más clases, el tribunal puede, no obstante, confirmar el plan por recorte cruzado de clase, si se cumplen ciertas condiciones (prueba de interés superior, al menos una clase de aprobación, regla de prioridad absoluta) 10/11.

• Las medidas de financiación, los pagos y otras transacciones relacionadas con un procedimiento de reestructuración gozan de protección jurídica especial, p. Contra la evasión u otra responsabilidad, y puede ser superior a otras reclamaciones, Art. 16/17.

• En particular, se facilitará a las PYME un acceso mejor y más rápido a las medidas de reestructuración a través de los llamados instrumentos de alerta temprana, como las obligaciones en materia de contabilidad, supervisión y presentación de informes; 3.

La Comisión propone asimismo medidas para aumentar la eficacia de los procedimientos de reestructuración, insolvencia y segunda oportunidad (Título IV). La Comisión espera una formación inicial, una formación continua, una independencia y una competencia adecuadas, un código de conducta, así como un proceso de selección claro, transparente y justo basado en la experiencia y los conocimientos especializados, art. 24/25. En los casos transfronterizos, la propuesta requiere la capacidad del profesional para comunicarse y cooperar con los profesionales extranjeros de la insolvencia y las autoridades judiciales y administrativas, el art. 26. Por último, la Comisión exige que una serie de acciones importantes en el procedimiento puedan ser realizadas electrónicamente, Art. 28.

La propuesta de la Comisión se ocupa además del pago de deudas de empresarios insolventes pero honestos dentro de un período uniforme de alta no superior a tres años (título III) y medidas para supervisar los periodos de reestructuración, insolvencia y vencimiento (Título V).

Si la propuesta de la Comisión se adopta como directiva, los Estados miembros estarán obligados a cumplir las normas mínimas de la Directiva y, en su caso, a adaptar su legislación nacional en materia de insolvencia. En el Ministerio Federal de Justicia y Protección del Consumidor de Alemania, los planes de la Comisión Europea hasta ahora han sido vistos abiertamente pero con reservas. La evaluación de la reforma de la insolvencia de ESUG de 2012 tendrá lugar en 2017. En el marco de la reforma de la ESUG se había debatido un posible proceso de reestructuración previo a la insolvencia, pero el legislador se opuso finalmente a su introducción. En cambio, la ESUG presentó el procedimiento protector (Schutzschirmverfahren).

Entre los profesionales de la reestructuración, el proceso de reestructuración previo a la insolvencia ha recibido mucho apoyo y críticas. Por un lado, los esfuerzos de reestructuración prometen más éxito cuanto antes se inician y, a menudo, llegan demasiado tarde. Otros consideran que un proceso de reestructuración previo a la insolvencia, que da al deudor el tiempo de negociar, como un riesgo para los derechos de los acreedores con éxito de la reorganización no segura.

Dr. H. Philipp Esser
 
LL.M. (Chicago)
Abogado en Alemania
Abogado en el estado de Nueva York

 

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